Conoce las excepciones a la situación nacional de empleo
La situación nacional de empleo puede definirse como la condición que suele ser aplicada a personas extranjeras extracomunitarias que quieran residir y trabajar en España.
Esta situación nacional de empleo es una condición que se aplica a los extranjeros no comunitarios que desean residir y trabajar en España.
Se trata de garantizar que el número de trabajadores extranjeros en el país se mantenga equilibrado con el número de españoles empleados en el país.
La figura de la situación nacional de empleo y sus excepciones se regulan en el artículo 40 de la LO 4/2000.
Este artículo establece los supuestos en los que puede concederse un permiso de residencia y trabajo a un trabajador extracomunitario en sectores escasos.
Las competencias y cualificaciones de un nivel superior pueden ser excepciones a la política de la situación nacional de empleo
En algunos casos, la política migratoria puede permitir la concesión de un permiso de residencia y trabajo a un trabajador extranjero no comunitario.
La excepción puede ser para altamente cualificados o si se trata de un puesto que los nacionales españoles no pueden cubrir.
La situación nacional de empleo es una política diseñada para proteger a los trabajadores españoles
Esta política garantiza que el número de trabajadores extranjeros en España se mantenga equilibrado con el número de nacionales españoles empleados en el país.
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La figura de la situación nacional de empleo y sus excepciones se encuentran reguladas en el artículo 40 de la LO 4/2000.
No se tiene en cuenta la situación nacional de empleo cuando el contrato de trabajo va dirigido a:
Familiares reagrupados en edad laboral
Cónyuge
Hijo de extranjero residente en España con una autorización renovada
Al hijo de español nacionalizado o de ciudadanos de otros Estados miembros de la Unión Europea y de otros Estados parte en el EEE
(siempre que estos últimos lleven, como mínimo, un año residiendo legalmente en España y al hijo no le sea de aplicación el régimen comunitario).Titulares de una autorización previa de trabajo que pretendan su renovación.
Trabajadores necesarios para el montaje por renovación de una instalación o equipos productivos.
Los que hubieran gozado de la condición de refugiados, durante el año siguiente a la cesación de la aplicación de la Convención de Ginebra de 28 de julio de 1951, sobre el Estatuto de los Refugiados, por los motivos recogidos en el supuesto 5 de la sección C de su artículo 1.
Apátridas y los que hubieran perdido la condición de apátridas el año siguiente a la terminación de dicho estatuto.
Quienes tengan a su cargo ascendientes o descendientes de nacionalidad española.
Nacidos y residentes en España.
Hijos o nietos de español de origen.
Menores extranjeros en edad laboral con autorización de residencia que sean tutelados por la entidad de protección de menores competente.
Los que obtienen una autorización de residencia por circunstancias excepcionales, víctimas de violencia de género o de trata de seres humanos.
Quienes hayan sido titulares de autorizaciones de trabajo para actividades de temporada, durante dos años naturales, y hayan retornado a su país.
Los que hayan renunciado a su autorización de residencia y trabajo en virtud de un programa de retorno voluntario.
La cobertura de puestos de confianza y directivos de empresas.
Los profesionales altamente cualificados, incluyendo técnicos y científicos contratados por entidades públicas, universidades o centros de investigación, desarrollo e innovación dependientes de empresas.
Trabajadores en plantilla de una empresa en otro país en una actividad laboral para la misma empresa o grupo en España.
Los artistas de reconocido prestigio.
Es un documento que se expide cuando una empresa ha intentado cubrir un puesto de trabajo con un nacional español y no lo ha conseguido.
Este documento es necesario en el proceso de contratación de un trabajador extranjero en casos se aplica la situación nacional de empleo.
Sin embargo, existen excepciones a la situación nacional de empleo.
Este catálogo incluye ocupaciones por Provincia en las que se puede contratar a un extranjero y que no se encuentran en los supuestos del artículo 40 de la LO 4/2000.
Estas ocupaciones suelen ser puestos que requieren habilidades que no están fácilmente disponibles en el mercado laboral español.
Para poder contratar a un trabajador extranjero sin que se aplique la situación nacional de empleo la empresa debe obtener este documento de Insuficiencia o certificado negativo.
Este documento acredita que la empresa ha realizado esfuerzos razonables para cubrir el puesto con un nacional español pero no lo ha conseguido.
Una vez obtenido el Certificado de Insuficiencia o certificado negativo del SEPE, la empresa puede proceder a la contratación del trabajador extranjero.
El proceso consiste en presentar una solicitud ante el SEPE quien evaluará caso por caso.
Si la solicitud es aprobada, la empresa puede proceder a la contratación del trabajador extranjero.
Es importante tener en cuenta que las excepciones a la situación nacional de empleo nacional no se aplican a todas las ocupaciones.
Las empresas deben tomarse el tiempo necesario para revisar el vetusto y desactualizado catálogo y evaluar si pueden acogerse o no a una excepción.
La obtención de un Certificado de Insuficiencia o un certificado negativo del SEPE no es garantía de concesión de la autorización de residencia y trabajo del trabajador extranjera.
El Certificado de Insuficiencia o certificado negativo del SEPE es un documento importante a la hora de contratar a un trabajador extranjero mientras siga desactualizado el catálogo de ocupaciones de difícil cobertura.
Mediante la obtención de este documento, las empresas pueden esquivar la situación nacional de empleo aunque la última palabra la tenga la oficina de extranjeros.
En estos casos existe lo que se conoce como certificado de insuficiencia o certificado negativo en el que se deja constancia de no haber encontrado candidatos desempleados en España.
Esta posibilidad viene establecida en el artículo 65.2 del RD 557/2011 y puede permitir la contratación una vez el empleador acredite que no ha podido cubrir puestos de trabajo vacantes con trabajadores ya incorporados en el mercado laboral interno español.
El empleador debe presentar una oferta en el Servicio Públicos de Empleo, dicha oferta deberá ser precisa y ajustada a los requerimientos del puesto de trabajo.
No debe contener requisitos que no tengan nada que ver con la ocupación.
En la práctica, las solicitudes de certificado negativo suelen ser denegadas por ofertas muy generalistas.
También, se observan casos en los que siendo precisa y muy detallada la oferta y la descripción del puesto y funciones, los trabajadores en España no quieran aceptar la oferta por razones como por ejemplo de no pertenencia a la provincia de la actividad del empleador.
Estas situaciones desvirtúan la posibilidad del empleador necesitado de mano de obra e incide en la imposibilidad de contratación de mano de obra extranjera cualificada.
En este proceso, el Servicio Público de Empleo en el que se haya presentado la oferta de empleo solo promueve el contacto entre el empleador y los demandantes de empleo que se adecúen a los requerimientos de la misma.
Para ello, se abre un periodo de tiempo de al menos quince días en donde se publica y difunde la oferta de empleo.
El propósito es que los trabajadores españoles o residentes legales puedan enterarse de la oferta y aplicar a esta.
Es el propio empleador quien debe manifestar al SEPE el resultado de cualquier selección de candidatos transcurridos veinticinco días desde la oferta.
Luego, el SEPE emitirá posiblemente la certificación dejando constancia de la insuficiencia de demandantes para la oferta en el plazo de 5 días.
El certificado deberá contener información que identifique:
Aún contando el empleador con el certificado negativo o de ausencia, la oficina de extranjería puede llegar a denegar una autorización de residencia sin atender el certificado negativo del SEPE.
Esta situación deja sin efecto en muchos casos cualquier grado de seguridad jurídica respecto del certificado negativo emitido por el SEPE, quedando la decisión final en manos de la propia oficina de extranjeros, respecto a la viabilidad o no de la contratación del ciudadano extranjero.
Una vez el empleador obtiene el certificado negativo del SEPE, las oficinas de extranjeros deniegan la autorización de residencia y trabajo bajo argumentos tales como “se trata de una oferta artificial” o de “una oferta forzada”.
Este razonamiento no es adecuado con los deberes de las oficinas de extranjeros, las cuales, no deben ejercer un control y análisis preventivo sobre una situación ya analizada y certificada por el SEPE.
En todo caso, las oficinas de extranjería si que están facultadas para promover un control posterior mediante la Inspección del trabajo.
Así lo razona, entre otras, la Sentencia del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo de Melilla de 21-06-2021 [Rec. 261/2020; Res. 244/2021]
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Estimado Lino,
Una chica peruana con permiso por estancia por estudios en España, una empresa quiere contratarla en España, considerando que está exenta de acreditar la situación nacional de empleo, ¿puede la empresa puede contratarla directamente y, posteriormente, solicitar autorización inicial de residencia temporal y trabajo por cuenta ajena ante Extranjería?
¿Qué debe acreditarse en esa solicitud?
Si es para un puesto de arquitecto, ¿debe homologar su título?
Muchas gracias de antemano.
Saludos
Puede pero primero (antes de darle el alta en la seguridad social) se debe solicitar y obtener la autorización de extranjería. Le recomiendo que programe su consulta en el botón de cita previa de esta web para asesorarla.
Hola
Soy mexicano y estoy dentro de los primeros 60 días de turista en España. Una empresa me aceptó para trabajar en marketing. Y yo regreso a México en 3 días más.
Mi madre tiene nacionalidad española y yo no, entiendo que esto aplica como excepción para la situación nacional de empleo y podría avanzar así mi contratación. ¿De ser así que papeles requiero entregar a la empresa para que esto pase?
Gracias de antemano por sus valiosas consultas
Buenas tardes, por lo comentado, tiene 2 opciones de residencia una es la de arraigo familiar estando aquí en España y la otra es la de cuenta ajena per solicitándola en el Consulado de España de su país de origen o residencia (entiendo que México) Le recomiendo que programe su consulta cuanto antes para poder ayudarlo
¿En su agenda no veo disponibilidad el lunes, sería posible tener un espacio para video llamada?
Estimado Lino, muchas gracias por su trabajo y tomarse el tiempo en responder cada pregunta.
Mi situación es la siguiente:
1) soy argentina, ingresé a España con una autorización inicial de residencia y trabajo para investigador nacional, y trabajé dos años como investigadora en una universidad pública. Mi contrato finalizó el 01/03/24. Esta autorización la tramitó la universidad a través de la UGE.
2) he recibido una propuesta laboral de una empresa privada, ellos quieren contratarme y la oferta es segura;
3) aún me encuentro dentro de los 90 días posteriores desde el vencimiento de mi contrato, y por lo tanto el vencimiento de mi autorización de residencia y trabajo. Me han sugerido que: a) solicite una autorización de residencia para búsqueda laboral (que se otorga por 12 meses) y se resuelve en 20 días; b) luego de obtenida, pida la modificación de residencia a residencia y trabajo por cuenta ajena.
Mi consulta: Con mis antecedentes como investigadora (PAC) ¿existe alguna vía para evitar que se aplique la situación nacional de empleo? ¿está bien que pida residencia para búsqueda laboral o puede haber otras alternativas para tomar este contrato ofrecido?
Desde ya, muchas gracias.
No veo cual es el problema o angustia, en su caso no se aplica la situación nacional de empleo, usted tiene derecho a modificar su permiso de residencia como PAC a una autorización de residencia y trabajo por cuenta ajena, lo que debe tener presente es que el nuevo trabajo esté relacionado, Además, por seguridad, recuérdele a la empresa que no le den de alta hasta que la oficina de extranjeros autorice el nuevo permiso de residencia y trabajo
Buenas tardes,
Muchas gracias por el artículo.
En el caso de personas que cuentan con una Residencia de Búsqueda de Empleo (después de haber tenido una autorización de estancia y haber finalizado los estudios) ¿es verdad que durante el primer año no se puede trabajar (sí, pero con muchos obstáculos)? En caso de que sí, ¿qué sentido tiene?
Un saludo,
Durante la autorización de residencia para búsqueda de empleo no es que no se pueda trabajar, sino que lo correcto es que para poder trabajar primero hay que solicitar y obtener la modificación de búsqueda de empleo a residencia y trabajo por cuenta ajena o cuenta propia cumpliendo los requisitos para dicha modificación.
Buen día!
En caso de tener una Visa No Lucrativa, pasado el primer año, tengo entendido que se puede solicitar permiso de residencia y trabajo por cuenta ajena. En este caso se aplica la situación nacional de empleo de España o por haber residido un año no aplica?
para una modificación de residencia no lucrativa a una autorización de residencia y trabajo por cuneta ajena inicial no se aplica la situación nacional de empleo del artículo 40 de la LOEX 4/2000, no obstante, hay que saber hacer la modificación y saber demostrar la necesidad de la modificación.
Buenos días, que hay que demostrar para obtener el permiso de trabajo y residencia por cuenta propia? Como accionista de una empresa se puede ?
Este permiso de residencia da acceso a la nacionalidad en caso de tratarse de una persona de Latinoamérica ? Gracias
Necesita programar su consulta para hablar de la opción de residencia y trabajonpor cuenta propia como autónomo societario. Respecto a la nacionalidad, todo permiso de residencia da acceso siempre y cuando se cumplan los requisitos y el tiempo de residencia efectivo
Hola, me encuentro tramitando la modificación de estancia por estudio a visa de trabajo por cuenta ajena, me han solicitado que acredite la situación nacional de empleo, quisiera saber dónde debo solicitarlo? y si es necesario hacer lo que explica en este articulo o es un procedimiento más sencillo? Muchas gracias.
Pues seria el primer caso que llego a conocer en el que para una modificación apliquen la situación nacional de empleo. El artículo 199 exceptúa la aplicación de la situación nacional de empleo a alguien que modifica estancia por estudios a cuenta ajena:
"Artículo 199. De las situaciones de estancia por estudios, formación, o prácticas a la situación de residencia y trabajo o de residencia con exceptuación de la autorización de trabajo.
1. Los extranjeros que se encuentren en España en situación de estancia de acuerdo con lo previsto en el artículo 37.1, letras a), b) y d), podrán acceder a la situación de residencia y trabajo sin necesidad de solicitar visado cuando el empleador, como sujeto legitimado, presente la solicitud de autorización y se cumplan los requisitos laborales exigidos en el artículo 64, excepto el apartado 3.a), y haya superado los estudios, la formación o las prácticas, con aprovechamiento."
Para una consulta formal quedo a su orden en el botón de cita previa de mi web.
Buenos días. Tengo abierta la carpeta de "prorroga de estancia por estudios" aún no me han contestado. El 30 de septiembre se me termina el tiempo de tolerancia en territorio español. cualquier instancia legal debería hacerla entes de esa fecha no?!
no entiendo su pregunta
Estimado Lino,
Soy colombiano, ingeniero electricista. Hice una entrevista con una empresa multinacional española dedicada a las energías renovables.
Dentro de los trabajos que aparecen en el listado de ocupaciones difícil cobertura no hay nada parecido a mi ocupación. Tengo un par de consultas:
1- ¿Es posible que salga favorable la solicitud de visado sin el trámite del certificado negativo SEPE?, o existe alguna otra manera de encaminar la solciitud teniendo en cuenta que es una empresa multinacional y dedicada a las renovables?
2- Para trabajar con ellos debo realizar el proceso de Equivalencia de título? (mi profesión no aparece dentro del listado).
Gracias de antemano.
Respondo entre líneas:
Soy colombiano, ingeniero electricista. Hice una entrevista con una empresa multinacional española dedicada a las energías renovables.
Dentro de los trabajos que aparecen en el listado de ocupaciones difícil cobertura no hay nada parecido a mi ocupación. Tengo un par de consultas:
1- ¿Es posible que salga favorable la solicitud de visado sin el trámite del certificado negativo SEPE?, o existe alguna otra manera de encaminar la soliciitud teniendo en cuenta que es una empresa multinacional y dedicada a las renovables?
Es posible siempre y cuando la empresa obtenga el certificado negativo del sepe conforme no existen personas desempleadas en España con su misma formación y experiencia. No obstante, la autorización de trabajo es competencia de la Delegación/subdelegación del Gobierno y no del Consulado, lastimosamente a veces deniegan la autorización aunque la empresa cuente con el certificado negativo del SEPE. Es cuestión de intentarlo.
Se me ocurre la opción de profesional altamente cualificado o, de ser el caso, traslado Intraempresarial.
Para hablar de forma detallada sobre esto le recomiendo que programe su consulta en el botón de cita previa de nuestra web.
2- Para trabajar con ellos debo realizar el proceso de Equivalencia de título? (mi profesión no aparece dentro del listado).
Gracias de antemano.